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                工程造價司法鑒定
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                淺談工程造價司法鑒定的程序問題
                來源:天涯法律網 | 發布時間:2010-12-29 | 瀏覽次數:

                    建筑工程造價是建筑工程合同民事訴訟中經常涉及的爭議問題!睹袷略V訟法》第72條規定:“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當交由法定的鑒定部門鑒定”,工程造價咨詢是確定建筑工程造價的專門性工作,同時,國家對工程造價咨詢機構、造價咨詢人員執業及行為效力逐步健全了相應的規定,因此,從專業性技術的需求和對工程造價證據效力的要求,人民法院對訴訟中工程造價的爭議應依法委托具有工程造價咨詢執業資格的機構和工程造價人員進行鑒定。工程造價司法鑒定相應成為工程造價咨詢業務中的一項重要的工作內容。
                    工程造價司法鑒定既是工程造價咨詢業務技術性工作,同時也是司法審判證據鏈的組成部分,因此,工程造價司法鑒定必然有其二者結合的特點,表現出工程造價司法鑒定所具有技術路線和工作程序。筆者就參與人民法院委托鑒定中的基本程序進行一些淺顯的總結,企望與各位同仁商榷。
                    一、工程造價司法鑒定的基本程序
                    工程造價司法鑒定的基本程序可分 為兩個基本階段。第一階段以委托和受理為開端,到出具鑒定聽證勘誤報告結束,主要任務是收集工程造價鑒定計算的事實依據。由當事人對其主張舉證,進行相應的鑒定質證、認證,依據有效的證據進行專業性鑒定計算。第二階段從送達工程造價鑒定聽證勘誤報告開始,至庭審質證后結束,主要目的是通過當事人對鑒定聽證勘誤報告和鑒定報告提出的異議,解決工程造價鑒定依據的事實問題和適用規范問題。兩個階段均以當事人會議為基本形式,貫穿鑒定舉證、聽證、質證、認證的行為過程,鑒定人在充分聽取當事人對鑒定的主張、申辯以及對鑒定報告異議的基礎上,根據委托鑒定內容,做出工程造價鑒定結論。
                    二、工程造價司法鑒定程序應注意的問題
                    21第一階段應注意的問題
                    2.1.1查閱案卷。查閱案卷是進行工程造價司法鑒定的重要工作。在一般工程造價咨詢預、結算業務中,技術結論大多是格式化的,而訴訟案件中要求解決的工程造價問題使每個案件都有其個別性,只有在查閱案卷的基礎上,才有可能了解案件的事實,明確爭訴的焦點,理解委托內涵,為鑒定工作的展開奠定基礎。
                    2.1.2收集證據。鑒定結論是民事訴訟的證據之一,是成立在證據之上的證據,工程造價司法鑒定結論的形成同樣必須依靠證據,證據的合法性是鑒定結論能夠被采信的基礎,其中,證據確認的程序是其合法性體現的充要條件。因此,在確認證據過程中應注意以下幾個環節:
                    1)要做到全面接納證據,鑒定人不應以不屬工程造價資料或與鑒定內容無關的主觀判斷拒收證據資料,也不應在當事人提交證據時做出對效力判斷的表示。
                2)所有的證據均應經過交換和相應的鑒定質證。當事人對其鑒定主張所提交的證據資料均應填寫資料目錄,并附簡要的證明作用說明。所有的鑒定證據資料當事人之間均應進行證據交換,對對方提交的證據應附注說明對其法律效力、證明作用的意見。根據當事人提交證據資料、主張及申辯意見,鑒定人可組織召開當事人會議,對爭議鑒定證據進行相互鑒定質證,鑒定人認為須明確的事項,也應向當事人提問。(附證據資料目錄、證據資料核對意見格式)

                    3)對證據的確認應與法庭審判程序相配合。建筑工程中的合同、約定、簽證等是工程造價計算的重要依據,同時也是民事訴訟審理的核心內容。鑒定人應對鑒定證據效力確認權有明確的界定認識,切忌“以鑒代判”超越職權。一般來說,鑒定證據是否符合工程造價技術規范及其效力問題應由鑒定人確認;對涉及案件定性問題的事件、行為如合同、協議效力問題由委托方認定。須由委托方認定的證據,應及時交由委托方認定其效力后再行鑒定,或在可能條件下設定認定不同結果情況下的不同的鑒定結論供委托方庭審質證后確認。
                    2.1.3現場勘測。一般工程造價預、結算業務均是以設計圖紙、或記錄施工狀況的竣工圖、簽證等規范資料進行工程造價計算,要求的結論也往往是標準的、格式化的計算內容。而因工程造價發生民事訴訟糾紛,大多就是因為施工資料不齊全或未按合同履行行為,才形成對造價的爭議。因此,現場勘測是取得鑒定事實依據的重要環節,對有勘測條件的,均應進行現場勘測。
                    2.1.4鑒定記錄。鑒定記錄是工程造價司法鑒定比一般性工程造價業務增加較大的工作內容。與普通的工程造價業務相比較,在鑒定過程中形成工程造價計算依據是工程造價司法鑒定的一個顯著特點。對一些當事人爭議的事實,有可能在鑒定中達成協議;對一些當事人的鑒定主張,有時需要在現場勘測或調查中落實事實。因此,鑒定人應做好鑒定過程中相關內容的記錄,有條件的,可輔之于拍照、錄相等方式。鑒定記錄不僅是鑒定結論形成的重要依據,同時也是鑒定行為合法、規范的證明,對委托方采信鑒定結論有較好的說明意義。
                    2.1.5聽證勘誤。工程造價司法鑒定結論的形成包含鑒定人兩部分鑒定行為:一是鑒定人對鑒定證據資料的認定;二是鑒定人對工程造價技術規范的適用。根據公開鑒定的原則,當事人對鑒定人確認證據及適用有關技術規范的依據享有知情權,并可做出相應的主張和申辯,因此,鑒定人應以適當的程序和方式進行這項工作內容。工程造價計算引用事實證據和適用技術規范的項目較為分散、繁雜,以聽證勘誤的方式進行該項程序內容較為適當。
                    鑒定人在完成第一階段的工程造價技術工作后,應制作工程造價司法鑒定聽證勘誤報告,送交當事人進行聽證勘誤。聽證勘誤報告的內容與鑒定報告基本相同,對應公開的內容在聽證勘誤報告中均應體現,對技術報告與結果報告重復的部分可適當地省略。聽證勘誤報告的基本內容為:
                    1)告知內容。告知當事人對鑒定聽證勘誤報告所引用、依據的證據資料均可公開查閱按規定應保密的除外,并進行聽證、質證。當事人對聽證勘誤報告的異議應在限期內以書面形式提出。
                    2)鑒定人資質、資格;
                    3)鑒定的事實依據和法律、法規、規范依據;
                    4)技術鑒定計算過程;
                    5)鑒定結論及鑒定結論成立的限制條件說明。
                    聽證勘誤報告應同時報送委托方,以便對鑒定結論與委托內容是否相符、有關證據效力認定是否與庭審過程相沖突等及時進行協商、協調。
                    2.2第二階段應注意的問題
                    2.2.1聽證勘誤的基本內容。聽證勘誤是以鑒定人出具的聽證勘誤報告為主線展開的鑒定依據聽證、舉證、質證過程。聽證勘誤程序的基本內容為:
                    1)當事人對鑒定聽證勘誤報告所引用、依據的證據資料進行公開查閱按規定應保密的除外。
                    2)當事人對聽證勘誤報告的某一項工程造價具體鑒定內容,提出聽證要求,鑒定人應就這一鑒定內容的事實依據和適用法律、法規、技術規范依據做出說明。當事人可對聽證內容提出反駁或申辯。
                    3)當事人以書面形式提出對聽證勘誤報告具體鑒定內容的異議,并對其異議主張負有舉證責任。
                    4)當事人對對方的異議主張進行申辯,并對其舉證進行質證。
                    2.2.2當事人異議的處理。鑒定人與當事人在實體問題上的分歧是客觀存在的,尤其是在聽證勘誤報告送達當事人后,鑒定人的觀點已經明確,而且聽證勘誤程序主要以鑒定人出具的聽證勘誤報告為主線展開,當事人對聽證勘誤報告的依據要求聽證,對具體內容提出異議,鑒定人應履行相應的義務,在這一程序階段的責任角色有所變化,對鑒定人把握程序的順利進行增加了一定的難度。鑒定正確處理實體異議當然是問題的關鍵,但掌握程序上的一些原則和技巧也是十分必要的。
                    1)堅持鑒定人主持鑒定的原則。鑒定權是委托方賦于鑒定人的權利。鑒定權中一項重要的內容就是主持鑒定工作的正常進行,主持鑒定權并不因當事人對鑒定行為提出異議而改變。
                    2)盡職盡責地履行聽證義務。對當事人提出的聽證要求,應認真、全面地進行列舉,并做必要的說明。
                    3)全面認真地聽取當事人的異議主張、反駁申辯理由,并做好相應的記錄。
                    4)不與當事人辯論。鑒定過程中鑒定人與當事人分歧的實質體現就是對一方有利而對另一方不利的后果。鑒定人在司法中充當“技術法官”的角色,鑒定人與當事人的辯論實質上會形成鑒定人代替一方當事人進行爭辯的不對稱后果,同時會使鑒定人和當事人之間形成情緒的對立。鑒定人與當事人的辯論對行使司法鑒定權并沒有程序上和實體上確定或影響意義,反而會形成“裁判代理”的誤區。
                    2.2.3對當事人的異議應逐條逐項進行答復。根據召開當事人會議聽證、異議、舉證、質證內容,鑒定人應針對當事人提出的異議進行逐條逐項的答復,并送交當事人。這既是保障鑒定公正性、對鑒定人鑒定行為的一項約束機制,同時也是鑒定人對鑒定依據和結論的自我檢驗過程。鑒定人對當事人異議的答復應作為鑒定報告的附件報送委托方。
                    2.2.4工程造價鑒定報告書的基本內容。根據司法鑒定的有關要求,結合工程造價業務特點,工程造價司法鑒定報告應具備以下內容:
                    1)委托人、受委托人名稱,鑒定內容;
                    2)案情摘要:記述合同時間、施工時間、當事人主要爭議及主張等;
                    3)工程概況及工程造價界定;
                    4)對鑒定過程的說明;
                    5)工程造價鑒定依據的資料;
                    6)工程造價鑒定的技術方法及分析過程;
                    7)鑒定結論及鑒定結論成立的限制條件有關說明;
                    8)附件:工程造價計算書、當事人對聽證勘誤報告的異議及答復、鑒定委托書、鑒定人資質資格證書等。
                    2.2.5出庭質證。出庭質證是鑒定人的基本義務,也是力求使委托方采信鑒定結論的過程。在庭審過程中,針對當事人對鑒定報告異議,鑒定人當庭出示形成鑒定結論的事實依據和法律、法規、規范依據,支持鑒定結論的成立。對經法庭質證后,鑒定結論不被采信的,鑒定人應當尊重和服從委托方對鑒定結論的采信權;對在庭審中出現新的鑒定證據、或委托方認定證據效力與鑒定人不一致,委托方要求按法庭認定效力重新鑒定的,鑒定人應當盡快做出補充鑒定結論;對委托方提出適用工程造價法律、法規和技術規范與鑒定人意見不一致的,鑒定人有權拒絕做出更正或補充鑒定。
                  工程造價司法鑒定是工程造價咨詢和司法鑒定相互縱深發展新的業務內容,在工作程序、技術路線和實體問題處理上與司法活動有著密切的聯系,研究和解決工程造價技術在司法鑒定中的程序問題,對改進工程造價技術在司法鑒定中的應用,保證工程造價鑒定結論科學性和公正性具有重要的意義。

                作者:武幼韜 張金弟 來源:天涯法律網


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